发包人明知挂靠事实，实际施工人可直接要求发包人支付工程款

  《中华人民共和国建筑法》第十三条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”

  按照法律规定，工程施工单位应当具备施工资质。但是，在实际操作中，有些不具有资质的单位和个人会挂靠有资质的单位，即借用资质进行施工即。工程挂靠属于违法行为，建设行政主管部门制定了许多措施，遏制挂靠行为。尽管如此，挂靠现象仍然屡禁不止。

  如果因挂靠产生付款纠纷，实际施工人应该向被挂靠的单位、还是向发包人主张工程款呢?攀枝花建设工程李明华律师认为，实际施工人应该向谁主张工程款，要视具体情况而定。具体来说，主要分为两种情况：

  一、根据合同相对性，实际施工人向被挂靠的单位主张工程款；同时，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，要求发包人在欠付工程款范围内承担支付责任。这种诉讼途径适用于绝大多数情况，类似案例非常多。

  二、如果发包人明知实际施工人挂靠事实，被挂靠人仅仅是名义上的合同相对方，应认定挂靠人与发包人之间直接形成建设工程施工合同关系，实际施工人可直接要求发包人支付工程款。最高人民法院(2018)最高法民申682号《民事裁定书》认为：“嘉财公司与史吉生之间形成事实上的建设工程施工合同关系，辰宇公司仅是出借资质和名义协助史吉生与嘉财公司实现合同目的，并未参与合同内容的磋商和实际履行，认定史吉生与辰宇公司并无建设工程施工合同关系，史吉生可向嘉财公司直接主张工程款，适用法律并无不当。”

   最高人民法院的裁判观点，从挂靠人与被挂靠单位之间是否成立建设工程施工合同的角度进行认定，具有很强的指导意义。对于发包人明知挂靠事实、被挂靠单位并未实际参与工程建设的，实际施工人可直接要求发包人支付工程款。

   攀枝花建设工程李明华律师，四川省造价工程师协会会员，长期担任建设工程施工单位法律顾问，代理了大量建设工程施工合同纠纷案件，积累了丰富的理论知识和实际经验，较好地维护了委托人的合法权益。

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