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从破产预重整制度浅析债务企业如何自救重生


近年来,在经济下行、供给侧结构性改革、以及新冠疫情等因素影响下,许多企业出现财务危机,经营陷入困境,不能按时偿还各类债务。欠债还钱,天经地义。如果企业资不抵债、不能清偿到期债务,按照《中华人民共和国企业破产法》的规定,就可能进入破产程序。

对于有发展前景的债务企业,有没有办法避免破产清算?实践证明,申请预重整是一种行之有效的途径。

一、预重整是一种困境企业拯救机制。

破产预重整制度起源于美国,在我国属于舶来品。前,我国还没有将破产预重整制度纳入立法在实务层面,全国性的指导文件是2008年最高人民法院印发的《全国法院破产审判工作会议纪要》法〔2018〕53号文)。《全国法院破产审判工作会议纪要》22条指出:“探索推行庭外重组与庭内重整制度的衔接。在企业进入重整程序之前,可以先由债权人与债务人、出资人等利害关系人通过庭外商业谈判,拟定重组方案。重整程序启动后,可以重组方案为依据拟定重整计划草案提交人民法院依法审查批准。”

纪要所说的“庭内重整”指的就是《企业破产法》中“破产重整”,而“庭外重组”指的就是“破产预重整”。

预重整的实质,是在法院适度介入下,债务企业通过商业谈判的方式与利害关系人进行利益博弈。近年来,在各级法院和各地政府的积极推动下,许多困境企业通过“预重整+重整”模式,实现了轻装上阵、解决了债务危机

二、破产预重整制度的优势

1、于债务人:降低了困境企业重整失败的风险。

预重整通过前期对困境企业债权债务关系的梳理,以商务谈判等方式引进战略投资者、拟定重整计划草案、召开已知债权人会议等,在一定程度上有利于债务人通过多次、多轮谈判获得各类债权人的理解与支持,降低重整失败风险。

重点是打消债务人“一旦重整失败就必须进入清算”的顾虑。

2、于法:兼具灵活性与法律的权威性。

灵活性是相对于法定破产重整制度而言的,破产预重整制度可以提前、有针对性地提出重整方案,综合利用各种手段,并依据相关法律法规、规定和制度,在庭外,债务人可以与债权人达成一致协议,使困境企业得以恢复正常经营,并通过正常经营偿还债务。

3、于社会公共利益:有利于维护社会稳定,有效降低政府、法院的压力。

实践中,多数重整案件都会涉及维稳的问题。比如,房地产企业的破产重整案件,涉及被拆迁人、购房户、施工单位、金融机构、民间借贷参与人等多方利益主体,不稳定因素较多,维稳形势严峻。因此,通过破产预重整制度,做好困境企业进入法定破产重整程序前的各项准备工作,既有利于重整案件审理工作的进一步开展,也有利于缓解政府、法院的压力。

三、破产预重整制度的独特特点

破产预重整制度是相对法定重整制度而言的,两者相比较,破产预重整制度具有以下几个特点:

1、破产预重整必须在债务人进入法定破产重整程序之前进行。

根据我国《企业破产法》的相关规定,启动法定破产重整程序必须经过两个过程:

1)由债权人或债务人或出资人等利害关系人向人民法院申请对债务人进行重整。

2)经人民法院审查认为债务人符合重整条件的,裁定受理破产重整申请。

由此可知,申请破产重整仅仅是启动法定破产重整程序的前置程序,而法定破产重整程序的正式启动必须以人民法院裁定受理重整申请为标志,即,只有人民法院裁定受理重整申请,才能正式启动法定重整程序。

在债务人进入法定破产重整程序之前在时间上应当理解为人民法院裁定受理破产重整申请之前。

2、破产预重整必须在庭外进行。

破产预重整制度的一大特点:法院尚未裁定受理破产重整申请,案件尚未正式进入法定破产重整程序,故,破产预重整应由债权人与债务人、出资人等利害关系人在庭外协商决定,人民法院除了可以决定许可预重整,给予预重整立案文号并在业务上给予指导外,不对破产预重整案件作为法定重整案件开展审判活动,也不可在庭外认可破产预重整行为的法律效力。

3、破产预重整必须坚持自愿自治原则

在债务人进入法定破产重整程序之前,有无预重整意向,是否进行预重整,如何进行预重整,如何聘请专业第三方机构以及包括如何制定破产预重整计划草案等,均应由债权人、债务人、出资人等利害关系人通过庭外自愿协商决定。

当地政府及有关部门也可以决定并帮助债务人进行破产预重整,但不能违背当事人的意志而依职权强制决定进行破产预重整,更不能强制当事人通过破产预重整计划草案。

同时,需要注意的是,所谓“自愿原则”并不是要求所有债权人都同意破产预重整,或者一致同意通过破产预重整计划草案,破产预重整计划草案只要按照债权人会议表决规则获得多数债权人的表决通过即可,此时的破产预重整计划草案经法定程序后,同样具有约束持反对意见的少数债权人的法律效力。

4、破产预重整制度必须考虑与法定破产重整的衔接。

破产预重整制度是一种破产重整制度的创新模式,是庭外重组与庭内法定破产重整制度的一种衔接,破产预重整的目标是进入法定破产重整程序。故,破产预重整应当严格依据法定破产重整的基本要求进行,只有将破产预重整计划草案提交人民法院审查批准后才具有法律的强制约束力,若各利害关系人自行协商形成“破产预重整计划草案”后未向人民法院申请破产重整,此时,该“破产预重整计划草案”,实质上是各方自行达成的“和解协议”。

四、预重整需要开展的主要工作。

预重整是一项复杂的系统工程,要争取预重整成功,债务企业需要开展以下主要工作

1、申请预重整之前,充分论证债务企业具有拯救价值和再生可能。

2、企业资产债务情况进行评估审计证明企业具有破产重整原因。

3、与主要债权人协商,争取主要债权人对预重整的支持。

4、按照当地法院的要求提交申请书、以及预重整可行性分析报告等相关材料。

5、法院受理预重整后,配合管理人招募意向投资人。

6、委托管理人与债权人、投资人等各方进行谈判,争取形成共识,通过预重整方案。

五、预重整的难点。

债务企业的情况千差万别,管理人制作的债务清偿方案,即要保障债务企业诉求、又要取得债权人同意、同时契合投资人预期。如何促成存在激烈冲突的各方达成一致,这是预重整的难点。

可以说,管理人团队的履职能力直接影响预重整的成败。因此,预重整案件中,选择业务精通的管理人至关重要。

鉴于预重整的复杂性,债务企业如果有意向申请预重整,建议事先咨询具有预重整丰富业绩的专业机构,量身定制科学的预重整方案,避免启动程序后有头无尾、甚至弄巧成拙。


攀枝花李明华律师担任四川省破产管理人协会副监事长。李明华律师团队成功办理了大量破产案件,帮助20多家债务企业顺利重整,依法化解130亿余元的债务,助力企业轻装上阵、涅槃重生。

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